Заказать обратный звонок

Заполните форму, и наш специалист свяжется с вами!


Задать вопрос

Заполните форму, и наш специалист свяжется с вами!


Заказать услугу

Заполните форму, и наш специалист свяжется с вами!


Ваш вопрос успешно отправлен, в ближайшее время с вами свяжутся наши специалисты.
«Траст Капитал» - капитал доверия наших клиентов, которым мы дорожим!
+7 (495) 211-10-76
+7 (916) 940-10-34

заказать обратный звонок
Адрес:

Реорганизация бизнеса: выбор оптимального решения

Реорганизация бизнеса: выбор оптимального решения

АВТОР – Кокарева Ольга, генеральный директор ООО «Траст Капитал», г. Москва, независимый налоговый консультант группы компаний «Объединенные логистические системы», преподаватель в Российском университете Дружбы народов «Бухгалтерский учет и налогообложение»

«По данным исследования «Реструктуризация бизнеса: опыт и подходы российских компаний» проведенного консалтинговой компанией KPMG , 52% отечественных организаций регулярно проводят реструктуризацию бизнеса или отдельных подразделений, а 67% компаний ожидают усиления роли реструктуризации в будущем.

В условиях экономической нестабильности предпринимателям приходится принимать непростые решения, касающиеся дальнейшей судьбы их бизнеса. Реорганизация — это объективный процесс эволюционного развития предприятия, одно из важнейших условий эффективности данного процесса — грамотный выбор приоритетов и сегментация на отдельные этапы.»

Жизненный цикл любого предприятия по определению Г.Джонсона и К.Скулза (ведущие американские теоретики менеджмента) состоит из следующих стадий:

  • разработка (создание);
  • рост (развитие);
  • зрелость (замедление процессов);
  • упадок (умирание).

Очень важно вовремя понять, что предприятие завершает свой жизненный цикл и необходимо принять решение о сворачивании бизнеса, это позволит сэкономить средства, направить их в новый проект, перевернуть страницу и начать все заново. Но бывает, что начать новый бизнес стоит из-за решений, которые на поверку оказались не самыми эффективными. Например, не каждая современная успешная компания может похвастаться безупречным налоговым учетом в прошлом. Законодатели все строже и строже оценивают решения налогоплательщиков по организации налогового учета. Некоторые налоговые методы раньше считались допустимыми для ведения бизнеса, сегодня однозначно воспринимаются налоговиками как «недобросовестность налогоплательщика».

Новшества в сфере налогового контроля за добросовестностью контрагентов появились относительно недавно. В соответствии с постановлением Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. №53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» компания не отвечает за налоговую добросовестность своих контрагентов, если проявила при их выборе должную осмотрительность. В настоящее время суды достаточно часто выявляют недобросовестность контрагентов и на этом основании отказывают организациям в праве на налоговые вычеты по НДС (в этих случаях налогоплательщики уплачивают недоимки, штрафы и пени). К примеру, недобросовестными могут быть признаны контрагенты, которые не сдают отчетность, указывают недостоверные сведения в счетах-фактурах, не находятся по адресу, указанному в ЕГРЮЛ, и т.д. Конечно, большинство предприятий уже выстроило политику по отбору контрагентов (организация внешнего контроля за партнерами, разработка и реализация внутренней политики выбора поставщиков).

Итак, при выборе контрагента осмотрительная организация должна затребовать у него:

  • копию свидетельства о постановке на налоговый учет;
  • выписку из ЕГРЮЛ;
  • приказ о назначении руководителя (либо копию доверенности лица, подписавшего документы);
  • учредительные документы;
  • фактический и юридический адрес:
  • копии таможенных деклараций на импортный товар (если существуют сомнения в правильности указанных в счетах-фактурах номеров грузовых таможенных деклараций). Система внутреннего контроля призвана обеспечить финансовую безопасность организации, планирующей сотрудничать с теми или иными поставщиками, существует такое понятие, как «паспорт контрагента», составлением которого занимается, как правило, юридическая служба предприятия или отдел контроля за договорами.

Крупные торговые сети при выборе поставщика и до подписания договора о поставке собирают информацию о будущем контрагенте: как давно он работает на рынке, какая у него репутация, имели ли место судебные тяжбы с участием потенциального партнера (особенно те, в которых он выступал ответчиком), данные об учредителях и т.д. Только изучив полученную информацию, руководство сети принимает решение о заключении договора.

Однако описанные выше принципы вошли в бизнес-практику не так давно. Что делать с теми сделкам, которые были проведены ранее, до введения такого контроля. В любом случае, менеджмент и собственники компании должны учитывать, что возможные налоговые претензии могут пошатнуть бизнес, особенно в условиях дефицита финансирования, а если налоговикам удастся доказать, что значительная доля операций налогоплательщика (около 90%) приходится на недобросовестных поставщиков, то такую статистику суд вряд ли воспримет как случайность. Таким образом, мы возвращаемся к вопросу о целесообразности поддержания старых проектов / решений, который становится особенно актуальным в свете планирования проектов. Кроме того, иногда партнеры хотят разделить бизнес, кто-то хочет забрать свою долю, а кто-то решает развивать бизнес дальше. Еще одна из типичных проблем собственников — необходимость избавиться от непрофильных активов, выделенных в отдельные предприятия. В общем, причины по которым принимается решение о ликвидации или реорганизации предприятия, могут быть самыми разными.

Существует несколько вариантов решения данного вопроса:

  1. продажа доли в ООО (акций в АО) или выход из состава собственников (только для ООО);
  2. реорганизация в формате присоединения или слияния, в результате которой присоединяемое предприятие ликвидируется, а права и обязанности переходят к правопреемнику;
  3. реорганизация в формате разделения или выделения (вывод доли и части активов в отдельное юридическое лицо); В юридической терминологии слово «форма» более подходит чем формат (слово «форма» употребляется в утвержденных бланках)
  4. полная ликвидация предприятия.

Рассмотрим каждый вариант более подробно.

Продажа доли в ООО (акций в АО) или выход из состава собственников

Этот путь наиболее простой и быстрый. Регистрация перехода права собственности в органах государственной регистрации изменений занимает восемь дней. Если имеет место продажа доли в ООО третьим лицам, то нужно помнить, что такую сделку необходимо оформлять у нотариуса, нотариальные расходы составят в среднем 20–50 тыс. руб. в зависимости от стоимости доли и места регистрации юридического лица. Тарифы в Московской области существенно ниже тарифов в Москве, но поскольку документы, подтверждающие сделку, в регистрационный орган подает именно нотариус, то выбрать нотариуса нужно в том городе, где зарегистрировано юридическое лицо. Нотариус заверяет сделку только после приведения учредительных документов ООО в соответствие закону №312-ФЗ. Сэкономить на нотариальных расходах можно путем ввода в состав учредителей нового участника — при этом увеличивается уставной капитал, прежние учредители покидают состав участников ООО, написав соответствующее заявление.

Такие процедуры не требуют нотариального удостоверения, но увеличивают время регистрации юридически значимых действий до полутора месяцев. В этом случае нужно заверить у нотариуса только заявление о внесение изменений в ЕГРЮЛ, нотариальная пошлина при этом составит 1–2,5 тыс. руб. В акционерных обществах продажа акций по договору купли-продажи (другому акционеру или третьему лицу) вообще не требует нотариальной регистрации и внесения изменений в ЕГРЮЛ. После заключения договора изменения вносят только в реестр акционеров, который последние могут вести самостоятельно, либо его ведет специализированная организация-реестродержатель (в зависимости от того, ЗАО это или ОАО, или от выбора самих акционеров). Остается только найти покупателя — нового собственника доли в предприятии и передать документы по акту приема-передачи. Недостаток рассматриваемого варианта состоит в том, что предприятие продолжает свое существование и опасность налоговых претензий не ликвидируется, поэтому данный способ подходит лишь тем собственникам, которые продают свой бизнес.

Рассмотрим конкретный пример.

ООО «Центр» создано двумя учредителями — физическими лицами. Каждый из них имеет долю 50%. За три года своего существования предприятие заработало 10 млн руб. Один из учредителей совершенно удовлетворен результатом и желает распределить прибыль в виде дивидендов. Другой учредитель, напротив, хотел бы вложить полученную прибыль в новое производство, в развитие бизнеса и т.д. Ни тот, ни другой учредитель не хочет уступить. При долях в 50% невозможно принять решение только в силу перевеса доли собственности. Предположим, один из учредителей готов продать свою долю другому. Если партнеры договорились о цене продажи, то дальше составляют договор купли-продажи доли, заверяют его у нотариуса, а нотариус подает документы в регистрирующий орган. В результате один из партнеров становится единоличным учредителем ООО «Центр», а второй получает денежные средства и выходит из бизнеса.

Реорганизация в форме присоединения или слияния, в результате которой предприятие ликвидируется.

Данный способ реорганизации гораздо сложнее и длительней (2,5–6 месяцев), но в результате юридическое лицо ликвидируется полностью, а права и обязательства переходят к так называемой «основной» компании, которая присоединила к себе ликвидируемое предприятие в результате присоединения, или новой компании, образовавшейся в результате слияния. После начала процедуры реорганизации (подачи заявления в регистрационный орган) необходимо дать объявление в журнал «Вестник государственной регистрации», объявление подается дважды с интервалом в 30 дней (ст. 60 ГК РФ, п. 2 ст. 13.1 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц»). Расходы на размещение объявления составляют 5–10 тыс. руб. За это время необходимо уведомить всех своих кредиторов о реорганизации предприятия лично, либо по почте, при этом следует документально подтвердить факт уведомления кредиторов. Все активы и пассивы предприятия передают правопреемнику по акту приема-передачи на основании результатов инвентаризации имущества (п. 2 ст. 12 ФЗ «О бухгалтерском учете»). После того как объявления опубликованы, в регистрационный орган подают заявление (Форма Р 16001) о ликвидации присоединяемых обществ с приложением подтверждения публикаций и уведомления кредиторов и вносят изменения в учредительные документы (устав, сведения об участниках) правопреемника. Только после регистрации этих изменений процедура присоединения считается оконченной (для ООО). Для акционерных обществ необходимо уведомить ФКЦБ о погашении акций присоединенных обществ, а также расторгнуть договор с реестродержателем. «Основное» общество обязано в течение месяца с момента регистрации предоставить в ФСФР данные о новом выпуске.

Если правопреемник находится в другом регионе / районе города, то территориальный налоговый орган обязан передать личное дело (лицевой счет) ликвидируемого юридического лица в территориальный орган по месту регистрации «основного» предприятия. Хотелось бы отметить, что после окончания процедуры реорганизации в ЕГРЮЛ вносят запись о ликвидации юридического лица и претензии налоговых органов могут быть предъявлены только правопреемнику. Собственники «старого» юридического лица пишут заявления о выходе из «нового» общества. На этом их участие в бизнесе заканчивается.

*«План выездных налоговых проверок верстается на год вперед по каждому региону отдельно (в некоторых регионах на квартал) на основе анализа хозяйственной деятельности предприятия. Максимальный проверяемый период – три года, предшествующие проверке. Если проверка назначена в текущем году, то проверить могут 2007-2008-2009гг. Допустим, что сложные налоговые решения, которые могут быть оспорены были приняты в 2007г.

Правопреемник, как правило не находится в плане проверок на текущий год, а в следующем году под проверку попадают 2008-2009-2010гг. Таким образом, спорный год в проверку не попадает.»

В любом случае, после передачи документов правопреемнику, старые собственники перестают принимать участие в жизни своего предприятия.

Обратимся к конкретному примеру.

Группа компаний «Династия» существует более семи лет. В состав группы входит ООО «ТД Династия», ООО «Династия-пром», ООО «Династия-сервис», ООО «Династия-финансы» и еще несколько компаний. Однако конкуренция растет, необходимо сокращать затраты, в том числе на управленческий аппарат. Собственники принимают решение о закрытии части направлений, передаче части внутренних сервисов на аутсорсинг и т.д. Что делать с предприятиями, которые теперь не приносят прибыли? Процедура реорганизации в формате присоединения, когда все присоединяемые юридические лица ликвидируются и остается только «основное» принимающее юридическое лицо, — наиболее приемлемое решение. К тому же, передача активов от одного предприятия к другому происходит в результате реорганизации, а не реализации, т.е. не облагается налогами.

Выделение доли в отдельное предприятие.

Такой вариант подходит тем партнерам, которые ходят разделить свой бизнес и создать на базе старого предприятия два новых. Данная процедура схожа с реорганизацией в формате присоединения или слияния.

  • Этап 1. Составляем заявление о начале реорганизации и подписываем договор о разделе бизнеса.
  • Этап 2. Публикуем в журнале «Вестник государственной регистрации» соответствующее объявление и уведомляем кредиторов.
  • Этап 3. Повторно публикуем объявление (через 30 дней).
  • Этап 4. Подаем заявление о регистрации нового предприятия.

Общая длительность процедуры от трех до шести месяцев. В результате старое предприятие ликвидируют и регистрируют два и более новых. Поскольку в процессе выделения (разделения) возникают новые предприятия, необходимо (так же, как и при первичной регистрации) подтвердить место регистрации предприятий — предоставить гарантийное письмо от собственника помещения, в котором будет находиться исполнительный орган предприятия (т.е. подтвердить юридический адрес).

Самое сложное в такой процедуре — правильно составить договор о разделе, справедливо распределить активы и обязательства, ведь в процессе функционирования организации любые активы могут потерять часть своей стоимости. Например, дебиторская задолженность предприятия может потеряет свою ликвидность вследствие ухудшения финансового состояния дебитора (покупателя), это означает, что стоимость самого предприятия (кредитора) тоже уменьшиться. Необходимо учесть налоговые последствия разделения, т.к. обязанность по уплате налогов перейдет ко вновь созданным организациям. Собственники определяют, какое из новых юридических лиц станет правопреемником и будет отвечать перед налоговым органом за прошлые периоды.

Опишем, как это может выглядеть на практике.

ЗАО «Системы» было учреждено тремя акционерами. В ходе своей деятельности предприятие создало несколько направлений бизнеса: продажа кондиционеров, продажа обогревателей и услуги по установке кондиционеров.

Управленческий учет в организации был поставлен таким образом, что прибыль считали по каждому направлению отдельно. На каком-то этапе стало понятно, что направление «продажа обогревателей» несколько отличается от двух остальных — другая сезонность, иные правила продаж и, соответственно, иные логистические схемы.

Акционеры приняли решение продать часть бизнеса. Они провели реорганизацию в формате выделения. В результате были зарегистрированы два новых предприятия, одно из которых стало правопреемником старой компании, а второе продали как отдельный бизнес.

Полная ликвидация предприятия

Вариант решения вопроса, к которому прибегают реже всего, — подача заявления о полной ликвидации предприятия. Этот способ самый долгий (от полугода и до двух лет) и самый трудозатратный. Однако в результате полной ликвидация юридического лица и собственники, и менеджмент могут быть уверены, что «тени прошлого» не встанут перед ними. Ни для кого не секрет, что в настоящий момент налоговыми правонарушениями занимаются не только налоговые органы, но и специальные отделы милиции — отделы по налоговым правонарушениям (ОНП). Эти отделы в рамках Закона о милиции имеют право истребовать документы у правопреемника из другого региона и проводить дополнительные мероприятия по сбору информации. В случае реорганизации вопросы могут остаться, а в случае ликвидации вопросы снимаются (главным образом по той причине, что перед ликвидацией налоговые органы обязаны провести комплексную проверку, а также проверку проводит Пенсинный фонд и Фонд социального страхования). Этим и объясняются длительные сроки ликвидации. Вам может понадобиться время на оспаривание налоговых актов и решений.

Помимо комплексной налоговой проверки проводят сверки с бюджетами, снимают с учета контрольно-кассовую машину (ККМ), закрывают расчетные счета и т.д. Вы обязаны подписать так называемый «обходной лист» по всем отделам налогового органа, даже тем, в которых у предприятия нет долгов. Например, если ККМ не было, то необходимо поставить отметку о ее отсутствии. Если последние три года предприятие не осуществляло деятельность и сдавало нулевую отчетность, то процедура, конечно, упростится, т.к. проверять нечего. Тем не менее вы должны быть готовы к тому, что придется потратить немало времени на прохождение по различным инстанциям, снятие с учета в ПФР, ФОМС и ФСС, получение справки из фондов об отсутствии задолженности и получение окончательного свидетельства о ликвидации. Для акционерных обществ ко всему перечисленному добавляется процедура погашения акций ликвидируемого лица решением ФКЦБ РФ (п. 8.3.8. постановления ФКЦБ №03-30/ПС от 18 июня 2003 г.)

Хотелось бы отметить, что ответственность за деятельность предприятия до окончания реорганизации или ликвидации несет генеральный директор, если собственники не вмешивались в управление бизнесом и не давали (что требует доказательств) прямых указаний генеральному директору, приведших к нарушению закона. Передача документов новому директору (правопреемнику) или их утеря не освобождает от ответственности за выявленные нарушения, совершенный в период деятельности генерального директора.

В п. 3 ст. 56 ГК РФ сказано: «… Если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам».

Аналогичная норма содержится и в других законодательных актах. Обратимся к Постановлению Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. №6/8: «При разрешении споров, связанных с ответственностью учредителей (участников) юридического лица, признанного несостоятельным (банкротом), собственника его имущества или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия (ч. 2 п. 3 ст. 56 ГК РФ), суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями. К числу лиц, на которые может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам признанного несостоятельным (банкротом) юридического лица, относятся, в частности, лицо, имеющее в собственности или доверительном управлении контрольный пакет акций акционерного общества, учредитель общества с ограниченной ответственностью и т.п. Требования к этим лицам могут быть предъявлены конкурсным управляющим в рамках дела о банкротстве. В случае их удовлетворения судом взысканные суммы зачисляются в состав имущества должника, за счет которого удовлетворяются требования кредиторов.» Одним из кредиторов может быть налоговый орган по доначисленным налогам и штрафам.

Следует также иметь в виду, что положения, предусмотренные ч. 2 п. 3 ст. 56 ГК РФ, не применяют в отношении полного товарищества и товарищества на вере, участники которых (полные товарищи) во всех случаях солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества (п. 1 ст. 75, п. 2 ст. 82 ГК РФ). Таким образом, собственники бизнеса всегда должны помнить о своей имущественной ответственности и о том, что смена генерального директора не освобождает собственника от перспективы отвечать по долгам общества.

Откровенно говоря, у меня с самого начала были сомнения по таблице, т.к. я не могу назвать источник точно (интернет – это не о чем). Поэтому таблицу лучше не печатать. Изначально я хотела сделать акцент на налоговые ошибки и тогда судебные споры с налоговиками – таблица была бы наглядно, но в процессе написания статьи поняла, что налоговые проблемы – требуют другого акцента. Поэтому таблица несколько не по тексту.

Таблица. Статистика по результатам рассмотрения судебных дел с участием налоговых органов (январь — декабрь 2009 г.)

  Код строки Юридическое лицо

Индивидуальный предприниматель

Физическое лицо

Всего (за исключением строк 1090 и 1130)
Рассмотрено дел в I инстанции 1010 67703 7842 3767245 3842790
В пользу налоговых органов 1060 48161 3750 3736864 3788775
В пользу налогоплательщиков 1070 12744 2237 27456 42437
Частично 1080 6798 1855 2925 11578
Соотношение количества дел, рассмотренных в пользу налоговых органов, и общего количества вынесенных судебных актов 1090 71,1 47,8 99,2 98,6
Сумма рассмотренных требований (всего), тыс. руб. 1100 309282983 10620324 15204762 335108069
Из них:          
В пользу налоговых органов, тыс.руб. 1110 136673843 5175999 14242941 156092783
В пользу налогоплательщиков, тыс. руб. 1120 172609140 5444325 961821 179015286
Соотношение суммы рассмотренных требований в пользу налоговых органов и общей суммы рассмотренных требований 1130 44,2 48,7 93,7 46,6


Возврат к списку

Push 2 Check